Субсидиарные обязательства

Действия при привлечении к субсидиарной ответственности

Увы, но в российском законодательстве присутствует такой факт как «презумпция вины», соответственно директор (существующий или бывший), учредители, финдиректор, бухгалтер и пр. считаются виновными, пока не докажут обратное. Для доказательной базы необходимо удостоверить суд в:

• отсутствии собственной вины в убытках, которые понесла компания-должник;
• разумности, компетентности и соответствии действующим параграфам законов в принятии решений;
• отсутствии связи между причиной и следствием (между убытками и действиями руководства), как вариант – доказать, что действия направлялись на минимизацию или исключение еще большего убытка.

О субсидиарных обязательствах простыми словами

Закон четко нам говорит, что создание ООО («общества с ограниченной ответственностью» — самой распространенной формы юридического лица) требует внесения уставного капитала в размере от 10 000 рублей. Каждый учредитель вкладывает конкретную долю и получает прибыль в процентном соотношении.

Это дает повод полагать, что при банкротстве компании уровень ответственности ограничивается вышеупомянутыми 10 000 рублей. Если ИП отвечают по долгам личным имуществом, то собственники компании — только уставным капиталом. То есть можно набрать кредитов на ООО и обратиться за банкротством?

«Под раздачу» обычно попадают:

• учредители и соучредители;
• собственники ООО;
• гендиректора;
• главные бухгалтеры;
• финансовые директора;
• теневые выгодополучатели: семьи руководителей, аффилированные лица.

Заинтересованные люди и организации должны доказать, что виновники намеренно обанкротили компанию. Интерес обычно прослеживается у кредиторов и арбитражного управляющего.

Что делать, если грозит субсидиарная ответственность?

Долговые обязательства компании — это обычно крупные суммы, от 50 млн. рублей. Они переходят на руководителей компании-должника солидарно. Например, если в банкротстве виновны директор и главный бухгалтер, то пресловутые 50 миллионов разделят на двоих. Каждый станет должен по 25 млн. рублей.

Советы

Для минимизации риска привлечения к субсидиарной
ответственности, важно учесть несложные рекомендации:

1. Работать в убыток опасно

Если фирма работает в ущерб, это вызывает подозрение.
Конечно, бывают денежные трудности, на финансовую составляющую влияет
экономический кризис, скачки курса, но при функционировании организации с
постоянными убытками могут заподозрить в применении незаконных схем. Например,
ООО «Луч» работает по ОСН (общей системе налогообложения) и взаимодействует с
двумя организациями, которые функционируют по специальному режиму, должна
получать прибыль. В случае если фирмы работают на спецрежимах с хорошим
финансовым приростом, а ООО «Луч» в минусе, такая цепочка автоматически
становится незаконной. В этом случае все 3 стороны будут потенциальными КДЛ.

2. Выводение активов потеряло смысл

Если денежные средства переводились на счета фиктивных
организаций в течение 3 лет до первых признаков несостоятельности компании,
организация работала с наличными деньгами и не была финансово успешной,
существует большая вероятность, что выведенные средства вы «подарите»
государству.

3. Не рекомендуется участвовать в сделках по недвижимости компании-хранителя активов

В составе холдингов есть фирмы, которые не задействованы в производственном процессе, а только владеют активами и сдают их в аренду другим участникам холдинга.

Если эта компания начинает сдавать в аренду помещение в здании, которое она получила от холдинга, это тоже может быть основанием для возложения субсидиарки.

4. Привлечь к ответственности могут на основании дружеских отношений

Если собственника и руководителя связывают неформальные
отношения – дружба, военная служба, коллеги по предыдущей работе, это может
служить основанием для признания любого из них контролирующим действия лицом.

При банкротстве

Закон позволяет привлекать к субсидиарной ответственности по долгам обанкротившихся предприятий контролирующих их лиц. Об этом сказано в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В этот нормативно-правовой акт неоднократно вносили правки. Последние изменения вступили в силу в конце 2017 года. Сосредоточимся на них.

К лицам, от которых можно требовать погашения долга, относятся те, кто в в течение последних 3 лет перед объявлением о неплатежеспособности:

• руководил организацией (занимал должность директора и ей подобные);
• был акционером или участником, контролирующим не менее 50% акций или долей;
• был одним из членов ликвидационной комиссии;
• обладал правом совершать сделки от имени организации;
• имел возможность определять действия фирмы и руководить ими независимо от занимаемых официально должностей.

Суд может признать контролирующим лицом почти любого.

Соответственно, попытки уклониться от выполнения обязательств методом замены подлинных руководителей на номинальных практически обречены на провал. Более того, именно эти лица с большой долей вероятности дадут суду показания о том, кто на самом деле раздавал указания. Причина в том, что новый закон освобождает номинальных руководителей от санкций, если они докажут, что не руководили предприятием фактически, а также помогут установить реальных виновников. Таким образом, чтобы избавиться от субсидиарной ответственности, номинальный директор обязательно укажет суду на настоящего.

Обратите внимание!

Круг лиц, которые могут попытаться привлечь к субсидиарной ответственности руководителей фирмы-банкрота, достаточно широк. В него входят кредиторы, конкурсные управляющие, государственные органы, представители работников обанкротившегося предприятия, а также сами работники, в том числе уволившиеся или уволенные.

Чаще всего лиц, контролировавших предприятие, привлекают к субсидиарной ответственности по следующим основаниям:

• нанесение ущерба кредитору, выразившееся в том, что за счет имущества предприятия удовлетворить его законные требования невозможно;
• наличие причинно-следственных связей между деяниями привлекаемого к санкции лица и возникновением вреда, описанного выше.

Если руководитель фирмы не предоставил бухгалтерскую документацию, или в ней обнаружены искажения, доказательства причинно-следственной связи не требуются.

Контролирующих компанию лиц могут привлечь к санкциям и по формальным обстоятельствам. Это произойдет, если:

• не подано заявление о несостоятельности предприятия-банкрота его директором;
• документация, ведение которой является обязательным, велась и хранилась с нарушением правил либо просто не была предоставлена арбитражному управляющему.
• более половины суммы долга образовалось вследствие привлечения предприятия к налоговой, административной, уголовной ответственности.

Последние изменения в законе добавили еще два таких основания:

• не внесение на момент возбуждения дела о банкротстве в государственные реестры положенных сведений или внесение туда недостоверных данных;
• банкротство произошло не по причине деяний контролирующего лица, но его последующие действия в значительной мере ухудшили положение предприятия.

Раньше при прекращении процедуры банкротства из-за нехватки денег на ее производство у контролирующих лиц появлялась возможность освободиться от субсидиарной ответственности. Теперь эта лазейка ликвидирована, и кредиторы имеют право требовать привлечения этих лиц к выполнению обязательств. В суд они могут обратиться в течение трех лет после того, как узнали или должны были узнать об этом обстоятельстве.

Ст. 213.28 Федерального закона № 127-ФЗ устанавливает, что банкротство предприятия не освобождает лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности, от обязанностей оплатить задолженность. Собственно, взыскание этих средств может происходить пожизненно.

Ответственность

Юридически КДЛ может быть назначено возмещение убытков, если было нарушено законодательство. За бездействие полагается наказание, если должником не были предприняты все меры в процессе делопроизводства по апеллированию бездоказательных требовании? кредиторов. Противодействия от руководителей играют важную роль в делопроизводстве о банкротстве, поэтому им нужно постоянно находиться во всеоружии, чтобы не быть привлечёнными к субсидиарной ответственности.

Если действия КДЛ были недостаточно продуктивными и претензии кредиторов не были удовлетворены, по причине отсутствия финансов, необходимых для оплаты расходов в процессе судопроизводства или если ходатайство о признании должника несостоятельным лицом было возвращено, тогда предполагается привлечение руководителя к субсидиарной ответственности без банкротства.

Нормативное регулирование

Порядок, по которому применяется субсидиарная ответственность установлен в статье 399 Гражданского кодекса Российской Федерации. Ситуации при которых она возникает, предусматриваются более чем 15 статьями. В частности, по закону субсидиарное обязательство возникает у Российской Федерации по долгам казенных предприятий, членов кооператива – по требованиям, предъявленным к объединению, собственника — по претензиям, направленным в отношении учреждения, и так далее. При этом правомочны следующие общие правила:

1. Еще до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, другими правовыми актами или условиями обязательства несет дополнительную ответственность к ответственности другого лица, который является основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник не согласился удовлетворить требование кредитора или кредитору не предоставили от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, такое требование может быть предъявлено лицу, которое несёт субсидиарную ответственность.
2. Кредитор не имеет права потребовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику, либо бесспорного взыскания средств с основного должника.
3. Лицо, которое несет субсидиарную ответственность, должно еще до удовлетворения требования, которое предъявлено ему кредитором, обязательно предупреждать об этом основного должника, а если к такому лицу уже предъявлен иск, то привлечь основного должника к участию в деле. Если же это лицо так не сделает, то в таком случае основной должник получает право выдвигать против регрессного требования лица, которое отвечает субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

Гражданский кодекс Российской Федерации не является единственным нормативно-правовой акт, по которому предусмотренна возможность субсидиарной ответственности. Субсидиарная ответственность закреплена также в целом ряде законов и подзаконных актов.

К примеру такие:

• Региональные отделения и другие зарегистрированные структурные подразделения политической партии отвечают по своим обязательствам, которые находятся в их распоряжении имуществом. Если указанного имущества недостаточно, то в таком случае субсидиарную ответственность по обязательствам регионального отделения или другого зарегистрированного структурного подразделения политической партии несет сама политическая партия.
• Учредительными документами профессионального объединения всегда устанавливается его обязанность по осуществлению предусмотренных настоящим Федеральным законом компенсационных выплат, а в отношению к членам профессионального объединения – их субсидиарная ответственность по соответствующим обязательствам профессионального объединения.
•  Лица, которые подписывают проспект ценных бумаг, в случае их вины будут нести совместно субсидиарную ответственность за ущерб, который приченён эмитентом владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной, неточной и/или вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими.
• Учреждения Российской академии сельскохозяйственных наук отвечают по своим обязательствам денежными средствами и имуществом, приобретенным ими за счет средств, полученных от приносящей доход деятельности. При недостаточности у учреждений денежных средств и имущества, приобретенного за счет средств, полученных от приносящей доход деятельности, субсидиарную ответственность по обязательствам этих учреждений несет Российская академия сельскохозяйственных наук.
•  и другими актами.

Как доказывают вину

Быть в статусе КДЛ – это еще не приговор. Суд автоматически предполагает, на кого ляжет ответственность. Задача ответчика доказать, что на нем нет вины за финансовую несостоятельность должника. 

В каких случаях ответчик признается КДЛ:

• кредитор понес существенные убытки – более 25 %
  активов;
• отсутствие или неправильная информация в
  бухгалтерской отчетности;
• если половина требований – это задолженность по
  налогам, которая образовалась после наложения на руководителя административного,
  уголовного или налогового наказания;
• у компании-должника отсутствует документация,
  которая должна храниться в архиве компании;
• в  ЕГРЮЛ
  содержится недостоверная информация, то есть не были внесены необходимые
  изменения.

Рассмотрим каждый случай на примерах:

Существенный вред

Это самый распространенный повод возложения субсидиарной ответственности, когда одно лицо заключило недобросовестную сделку, а другое ее одобрило. Чаще всего это касается выведения активов. Спасением имущества компании занимается большинство руководителей. Хотя в данном случае целесообразнее позаботиться о доказательствах разумности своего управления организацией. Директор, который делает безосновательные переводы денежных средств на «левые» счета, автоматически попадает в список должников, подвергая риску личные сбережения. Если бы руководитель не принимал участие в выводе денег, он бы избежал субсидиарной ответственности.

Пример: По предложению одного из собственников компании были открыты 20 дочерних организаций. На оплату их уставного капитала было перечислено 300 млн рублей. Через 11 месяцев их акции этих организаций перешли к учредителям основной компании безвозмездно. В этот отрезок времени было реализовано за бесценок имущество, фактическая стоимость которого 450 млн рублей. В последующем налоговая выдвинула требования выплатить 50 млн рублей (по итогам проверки), этот долг и стал началом банкротства, так как средств для оплаты у организации не было. Суд привлек учредителей к ответственности на 2 млрд рублей.

Несоответствия в бухгалтерской отчетности

Если юридическое лицо не предоставило данные о бухучете или
они намеренно изменены на неверные, это затрудняет проведение процедуры
банкротства. В первую очередь не дает точной информации об имуществе должника.

Пример:
Конкурсному управляющему не были предоставлены все документы фирмы, отражающие
фактическое состояние дел банкрота. Такие действия убедили суд в необходимости
привлечения в качестве КДЛ управляющую компанию организации и ее руководителя.

Но не всегда искаженные или отсутствующие сведения дают основание наложить субсидиарку. Всё зависит от причины и обстоятельств непредоставления сведений.

Пример: Директор
доказал в суде, что все документы остались у прежнего руководителя компании, который
находился под следствием по делу за незаконный вывод средств со счетов фирмы.
Обстоятельства помогли руководителю не стать субсидиарным должником.  

Большая задолженность перед бюджетом

Если более половины всех долгов появилось после административного
или уголовного наказания должника, чаще всего это дочисления по налогам, предполагается
вина руководителя в финансовой несостоятельности компании. На практике, если
банкротство спровоцировано большими долгами по налогам, их будет погашать глава
и собственник организации. В большинстве случаев налоговую выгоду должники
получают от завышения расходов и вычетов по НДС при взаимодействии с фиктивными
фирмами-однодневками.

Пример: У
компании образовался долг по налоговым отчислениям, на погашение которых у
организации не было средств. После налоговой проверки выяснилось, что директор
переводил все доходы фирмы на счета, которые косвенно находились под его
контролем, а долги начислялись на организацию. В результате директор был
привлечен к субсидиарной ответственности.

Нехватка документации

В соответствии с законодательством фирма хранению подлежат
следующие документы:

• устав организации;
• протоколы о проведении общих собраний;
• список участников;
• заключения аудиторов и другие.

Если документация отсутствует, это может ввести в
заблуждение и не дает возможности оценить управление компанией, выявить настоящих
выгодоприобретателей.

Виды ответственности

Законодательством
предусмотрены разные варианты ответственности организаторов предприятия:

• за действия нанятого директора;
• за собственные действия.

Ответственность директора компании

В первом
случае управление компании передается третьему лицу, которое осуществляет
руководство за плату. Оно несет определенные юридические и финансовые
обязательства перед владельцем компании.

Нанятый директор должен следить за состоянием текущих дел, вовремя представлять финансовую отчетность, нести обязательства перед законом за свои решения. Согласно ст. 44 закона N14-ФЗ директор отвечает перед собственником за убытки, возникшие в результате его ошибочных действий или его бездействия.

Отвечать директору придется за:

заключение заведомо убыточных сделок;
утаивание важной коммерческой информации от других учредителей;
неоправданные риски при заключении контрактов и договоров;
отсутствие проверок благонадежности партнеров;
намеренное приведение в негодность финансовых и юридических
документов, характеризующих деятельность компании.

Однако если
директор докажет, что его действия были прямым выполнением распоряжений
организаторов бизнеса и они привели к ликвидации и банкротству предприятия, то
финансовое бремя будут нести учредители.

1:07 – Фиктивное банкротство и санкции за него в арбитражном процессе? 3:12 – Как можно вывести активы из компании с долгами? 7:04 – Учредитель отрицает, что знал о заключении договора, что делать? 10:13 – Действия директора привели к образованию задолженности, что делать? 16:26 – Ответственность генерального директора в ООО? 16:49 – Что значит ограниченная ответственность ООО? 17:21 – Могут ли оштрафовать учредителя за деятельность ООО за ошибки в бухгалтерии? 18:05 – При согласии с долгами организации, несут ли ответственность старые учредители? 19:11 – Как привлечь к солидарной ответственности учредителя ООО? 20:20 – Если учредителем является юридическое лицо, почему ООО попадает в зону риска?

Ответственность учредителя и директора в одном лице

Если в
качестве управляющего выступает сам учредитель, то переложить ответственность
на наемного работника не получится. При наличии непогашенных задолженностей ему
придется принимать все возможные меры к их погашению. И если имущества компании
недостаточно, учредителю придется гасить долги из личных средств.
Учредитель-руководитель привлекается к ответственности, если он:

• безграмотно осуществлял руководство;
• допускал рост задолженности по налогам и другим направлениям
  бухгалтерской отчетности;
• нерационально использовал кредитные средства;
• выбирал для работы непроверенные компании.

Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве: методы и лайфхаки

Если при банкротстве предприятия вы понимаете, что обстоятельства складываются явно не в вашу пользу, прежде всего – избавьтесь от паники. Помните, нельзя просто так взять и перевести весь долг на физическое лицо, для этого должны быть очень серьезные основания.

Ниже мы предлагаем рассмотреть, так сказать, кухню подобных процессов, изучить, с чем вы можете столкнуться.

На каких основаниях могут привлечь к субсидиарной ответственности?

При банкротстве ООО или другой юридической формы компании сначала проводятся все проверки, изучаются документы за последние годы, сделки, заключенные перед банкротством, действия руководителей. Только потом, когда уже начинается конкурсное производство, может встать вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности директора или иного КДЛ. Как правило, это случается по таким причинам:

• были заключены сомнительные сделки. Например, компания заключила договор на получение товара оптом по крайне невыгодным для себя ценам, в результате чего реализация продукции осуществлялась в минус;
• беспорядок по документации. В частности, если не хватает договоров, бухгалтерской отчетности или других важных документов – это может натолкнуть на мысль об умышленном сокрытии действий руководителей;
• был обнаружен вывод средств на иностранные счета, находящиеся под юрисдикцией стран с низкой налоговой нагрузкой. Речь идет о так называемых оффшорных зонах;
• в компании образовались долги, которых не должно быть по документам. Разумеется, в данном случае ведется двойное расследование – со стороны управляющего и со стороны компетентных правоохранительных органов. Яркий пример аналогичного дела – банкротство банка «Российский кредит», в котором под управлением А. Мотылева образовался «из ниоткуда» долг в 126 миллиардов рублей;
• руководители брали множество кредитов без четких целей, отдавать не планировали, деньги тратились впустую, что привело к банкротству. Заметим, что такие ситуации не редки – очень часто компания, пытаясь удержаться на плаву, все глубже влезает в долговую яму.

В каком порядке осуществляется привлечение к субсидиарной ответственности?

Соответственно, если управляющему удалось обнаружить хоть один из выше изложенных фактов, поднимается вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей и других лиц.

Так, арбитражный управляющий собирает доказательства – действия, приказы или решения руководства, которые бы имели отношение к банкротству должника. Также устанавливаются личности КДЛ, в том числе скрытые руководители, которые официально не имеют отношения к управлению (на практике такое встречается нередко).

Далее следует обращение в суд – как правило, инициатором процесса становится арбитражный управляющий. В таких ситуациях возможно солидарное привлечение. Если субсидиарная ответственность – это переход долгов компании на лиц, виновных в образовании задолженностей, то солидарная ответственность – это разделение долгов на всех КДЛ. Таким образом, если долг составляет, образно говоря, 3 миллиарда рублей, и КДЛ тоже 3-е, то на каждого «перейдет» по 1-му миллиарду рублей.

В какие сроки привлекают к ответственности при банкротстве юридических лиц?

Как правило, дела подобного рода возбуждаются еще на стадии конкурсного производства в отношении компании. То есть, заинтересованные лица стараются, как можно быстрее поднять вопрос субсидиарной ответственности учредителя или другого КДЛ.

Интересно, что точных сроков давности по привлечению к ответственности нет – каждый суд решает такие вопросы индивидуально. Есть в практике дела, когда проблема привлечения набирала обороты спустя 10(!) лет после банкротства компании.

Таким образом, сроки привлечения могут быть самыми разными. Если одни суды отказывают в привлечении за долги, созданные в начале 2000-х годов, то другие наоборот, поддерживают управляющих в привлечении КДЛ за «старые грехи». Но чаще всего привлекают по таким процессам еще «не отходя от кассы», при банкротствах предприятий.

Как избежать субсидиарной ответственности физическому лицу?

Если вам грозит субсидиарка, действовать нужно еще на раннем этапе, когда только началась процедура банкротства юридического лица. Что делать?

Если вы понимаете, что избежать субсидиарной ответственности не получится, привлеките других КДЛ. Дело в том, что взяв всю ответственность на себя, отвечать тоже придется в одиночку. Если компания должна, к примеру, 40 млн. рублей, вся сумма полностью перейдет на вас.
Но если вы привлечете еще трех реальных виновников — людей, которые тоже принимали решения и также довели фирму до банкротства, то 40 млн. рублей будут разделены уже на четырех человек, и каждый будет должен по 10 млн. рублей.

Если вы выступали поручителем по кредитным договорам, то субсидиарная ответственность, скорее всего, вам не грозит. В случае просрочки банки и контрагенты обращают требования на поручителей.
Соответственно, компания банкротится и ликвидируется, а вы потом признаете себя банкротом отдельно. Задолженности по поручительству подлежат списанию.
Помощь при субсидиарной ответственности

Оспаривайте все, что можно. В процедуре банкротства ошибки допускают и арбитражные управляющие, и кредиторы

Важно вовремя это увидеть и опротестовать. Такая тактика позволит посеять у суда некоторые сомнения в вашу пользу.

В целом, значение уделяется позиции лица, которое подозревается в разорении компании — если человек активно оспаривает все постановления и действия, защищает себя и пытается доказать свою невиновность, это, несомненно, свидетельствует в его пользу.

Если вас уже привлекли к уголовной или к административной ответственности, заявите об этом

Попросите снять вопрос о субсидиарной ответственности. По законодательству предусматривается недопустимость двойного наказания за одно деяние.
Например, если вас привлекли к уголовной ответственности за мошеннические действия против контрагентов, то вопрос о субсидиарной ответственности должен быть снят. Но если вас привлекли, допустим, за обман покупателей, а в реестре кредиторов числятся банки, то тут субсидиарку снять не получится. Это не одно и то же деяние.

Попробуйте доказать, что вы действовали в интересах бизнеса. Типичный повод для привлечения к субсидиарке — если человек принимал решения с целью причинения вреда кредиторам. То есть заключал заведомо убыточные сделки, выводил активы и продавал имущество компании.

Статья 61.11. Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов

1. Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов.

Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 20.04.2021) «О несостоятельности (банкротстве)»

Читать полностью

Важно активно участвовать в судебных заседаниях, отстаивать свою позицию. Только так можно добиться результата и избежать ответственности

Юридическая помощь должникам