98 фз о коммерческой тайне с последними изменениями

Содержание понятия

ВАЖНО!
Вводить режим секретности нужно с учетом того, что коммерческая тайна ООО может быть представлена только в виде информации, а не в форме конкретных документов. И охраняются конкретные данные, а не бумаги, где они указаны.. К коммерческой тайне могут быть отнесены любые информационные базы, которые пожелает владелец

Главное, чтобы они не попадали в список исключений, прописанных в статье 5 закона № 98-ФЗ. Например, запрещено засекречивать сведения:

К коммерческой тайне могут быть отнесены любые информационные базы, которые пожелает владелец. Главное, чтобы они не попадали в список исключений, прописанных в статье 5 закона № 98-ФЗ. Например, запрещено засекречивать сведения:

• содержащиеся в учредительных документах и документах, дающих право осуществлять предпринимательскую деятельность;
• о численности и составе работников;
• о системе оплаты труда и условиях труда;
• о задолженностях по заработной плате и социальным взносам;
• о показателях производственного травматизма.

Отметим, что список в законе неполный, и по решению госорганов информация, относящаяся к коммерческой тайне на конкретном предприятии, может стать общедоступной.

В отношении каких сведений можно вводить режим тайны? Некоторые из них перечислены в таблице.

Сфера	Конфиденциальные сведения
Управление	о применяемых оригинальных методах управления предприятием; о подготовке, принятии и исполнении отдельных решений руководства предприятия по организационным, производственным, научно-техническим и иным вопросам.
Финансы	об обороте средств; о финансовых операциях; о состоянии банковских счетов; об уровне доходов; о долговых обязательствах.
Безопасность	о структуре, составе, материально-техническом состоянии; о порядке и состоянии организации охраны, пропускном режиме, системе сигнализации.
Наука и техника, производство	о структуре производства, производственных мощностях, типе и размещении оборудования, запасах сырья, материалов, комплектующих и готовой продукции; о целях, задачах, программах перспективных научных исследований; о точных характеристиках создаваемых изделий и параметрах разрабатываемых технологических процессов; об условиях экспериментов и оборудовании, на котором они проводились; о материалах, из которых изготовлены отдельные детали; об особенностях конструкторско-технологического и художественно-технического решений, дающих положительный экономический эффект; о способах защиты от подделки; о состоянии программного и компьютерного обеспечения.

Доказательство факта разглашения коммерческой тайны

На реальных примерах из судебной практики будет проще разобраться, что включает в себя понятие «коммерческая тайна» и чем может быть чревато ее разглашение.

В суд обратился владелец компании (место действия — один из российских городов), выпускающей уникальную в своем роде продукцию. В качестве ответчика привлекался бывший сотрудник, которому в связи с занимаемой должностью были доступны разработки, являющиеся коммерческой тайной. Истец обратился в суд по той причине, что после увольнения этот работник начал собственный бизнес, в котором как раз и применял эти секретные разработки. Истец понес большие потери и рассчитывал на компенсацию. Однако в процессе изучения документации было выявлено, что положения о неразглашении коммерческой информации на предприятии не было. Поэтому в иске заявителю отказали и дело не возбудили.

Ведение дел о разглашении — работа полиции. Владелец компании, понесшей убытки, обращается с соответствующим заявлением. При этом необходимо написать, какие именно данные разгласил нарушитель и конкретные размеры потерь.

Далее следователи полиции изучают обстоятельства дела: являлся ли человек сотрудником компании, был ли у него доступ к коммерческой тайне, понимал ли он, что эти данные засекречены.

Результаты расследования показывают, имеются ли основания для возбуждения дела.

По сути, все зависит от того, какие именно сведения были разглашены. Мероприятия в ходе следствия проводятся следующие:

• Допрос потерпевшего. При этом ставится задача выяснить, какая именно информация была оглашена и как именно это произошло.

• Выяснение, был ли в компании соблюден регламент коммерческой тайны, то есть вводился ли на предприятии по всем правилам режим коммерческой тайны.

• Изъятие трудового договора, заключенного с сотрудником, выступающим в качестве подозреваемого по делу.

• Проведение экспертизы. Назначается в случае, если компания заявляет о понесенном ущербе. Задача эксперта — выявить размеры материальных потерь, с которыми столкнулось предприятие по причине огласки ценных данных.

• Что делать дальше, следователь решает исходя из того, какие именно данные были разглашены.

Для подобных дел предусматривается проведение закрытых судебных разбирательств, чтобы предотвратить новую утечку. Присутствовать разрешается лишь участникам процесса.

На практике дела по подобным вопросам чаще всего все-таки не возбуждаются. Во-первых, сами компании предпочитают не обращаться с жалобами против собственных сотрудников. А во-вторых, далеко не на каждом предприятии практикуется составление договоров о неразглашении. А по закону это означает, что дело возбудить нельзя.

Важные моменты:

• По закону любое предприятие вправе хранить в тайне информацию, которую оно для себя считает ценной. Лица, разглашающие подобные сведения, должны нести за это ответственность.

• Процедура установления режима коммерческой тайны достаточно сложна. И, если она не выполнена с соблюдением всех тонкостей, нарушитель легко уйдет от ответственности.

• И все же судебная практика показывает, что есть возможности привлечь к ответственности лиц, виновных в разглашении коммерческой тайны.

Способы борьбы с утечкой секретных данных существуют, и их немало. В частности, можно прибегнуть к техническим методам и ограничить права доступа к ценной коммерческой информации. Но всегда лучше заранее позаботиться о том, чтобы подобных проблем не возникало, чем потом нести убытки и участвовать в судебных разбирательствах. Сразу доводите до сотрудников всю информацию, касающуюся коммерческой тайны, и меры ответственности за ее разглашение.

Здесь можно провести сравнение с поведением граждан в государстве. Люди знают, что есть законы и за их нарушение полагается наказание. Поэтому в большинстве своем они эти законы соблюдают. С коммерческой тайной все примерно так же. Если сотрудник будет отчетливо осознавать, что он рискует репутацией и рабочим местом и что за разглашение его могут не только оштрафовать, но и привлечь к уголовной ответственности, то он, скорее всего, не пойдет на подобное нарушение (особенно если им были подписаны соответствующие документы).

Сведения, не относящиеся к коммерческой тайне

Для начала несколько слов о том, на каких носителях возможно хранение засекреченной информации:

• коммерческой тайной могут быть документы, составленные в письменном либо печатном виде;

• сведения, хранящиеся в компьютере (в специальных базах данных);

• на флешках, магнитных, оптических дисках или лентах;

• в каких-либо механизмах или устройствах;

• в записях с устных совещаний, конференций, проводимых в аудио- или видеоформате.

Однако имейте в виду, что абсолютно все документы или иные данные не могут быть с грифом «Коммерческая тайна». Виды документации, не подлежащей засекречиванию, перечислены в постановлении Правительства РФ № 35 от 5.12.1991.

Это:

• Устав предприятия и договор о его регистрации, а также действующие лицензии, патенты, сертификаты.

• Любые формы финансовой либо хозяйственной отчетности; документация, отражающая платежеспособность компании.

• Информация о количестве сотрудников, их зарплатах и условиях работы. Сведения о выполнении требований по охране труда.

• Сведения о случаях несоблюдения антимонопольного законодательства. Информация о товарах, использование которых нанесло вред здоровью людей.

Размеры ставок, премиальных и прочих выплат для сотрудников — это все составляющие системы начисления заработной платы, поэтому они коммерческой тайной не являются.

По статье 3 ФЗ № 152 от 17.07.2006 личные данные или размеры доходов сотрудника разглашать нельзя (если он не давал на это согласия). Нарушителя работодатель может даже уволить по ст. 81 Трудового кодекса РФ (ч. 1, п. 6, подпункт «в»), но тут непременно должны выполняться условия ФЗ № 152 и ст. 193 Трудового кодекса. При этом в приказе нельзя писать, что человек уволен за раскрытие коммерческой тайны (тогда он вправе обратиться с жалобой в суд и его восстановят).

Как работнику защитить свои интересы

Постарайтесь запомнить положения законодательства, о которых идёт речь в статье.

Всегда внимательно читайте условия трудового договора и соглашений о конфиденциальности, если вам предлагают их подписать.

Не подписывайте строку «ознакомлен с локальными актами работодателя о коммерческой тайне», если вдумчиво не прочитали их.

Уточняйте у компетентных служб (юридического отдела и службы информационной безопасности) те положения трудового договора, NDA или локального акта, которые вам непонятны.

В законе есть перечень информации, которая не может быть коммерческой тайной в компании. Если работодатель всё же отнёс к ней что-то из перечисленного, такое условие договора или пункт локального акта будут считаться недействительными. Это же правило касается любого другого противоречия между локальным актом работодателя (трудовым договором, NDA) и действующим законодательством.

В любой непонятной ситуации, которая касается конфиденциальной информации, не ленитесь прояснить дело и задать вопросы своему руководителю, представителю юридического отдела или сотруднику службы информационной безопасности. Как юрист, рекомендую делать запросы в письменной форме.

Способы получения информации, составляющей коммерческую тайну

Признание информации коммерческой тайной в большинстве случаев не означает конфиденциальность в строгом смысле слова, потому что доступ к данным есть у сотрудников, разработчиков, клиентов и контрагентов. Сведения, которые во внутренних документах компании классифицируются как тайна, могут оказаться в открытом доступе из-за действий контрагентов. Двоякая суть информации, которая признается конфиденциальной, порождает не только незаконные, но и законные способы получить данные.

НЕЗАКОННЫЕ СПОСОБЫ

• Перехват или организация утечек информации из телекоммуникационных сетей.
• Прямое хищение документов.
• Подкуп сотрудников.

ЗАКОННЫЕ СПОСОБЫ

• Изучение СМИ, официальных источников раскрытия данных, например, сайтов, где публикуется бухгалтерская отчетность, картотеки дел арбитражных судов. Открытые источники позволяют составить достаточно точную картину финансового положения и взаимоотношений компании с контрагентами.
• Работа с сотрудниками конкурирующих компаний, у которых есть широкий круг сведений о деятельности компании-цели и которые отвечают на вопросы, не задумываясь о том, что раскрывают собеседникам информацию, составляющую коммерческую тайну.
• Если компания является открытым акционерным обществом, ее проспект эмиссии содержит большинство из сведений, которые относятся к коммерческой тайне. Кроме того, если консультанты при выпуске не связаны ограничениями по распространению сведений, данные их работы также будут содержать существенный объем информации.
• Интервьюирование сотрудников компании, когда ответы на вопросы, прямо не относящиеся к деятельности, не нарушат режим конфиденциальности, но позволят получить большой объем полезной информации.
• Предложение о работе сотрудникам компании, иногда без намерения действительно нанять человека. фактического предоставления. Прием позволяет получить широкий спектр данных о фактической занятости, круге обязанностей, продукции.
• Изучение самой продукции, а также работы поставщиков сырья и комплектующих.
• Все типы наблюдения за компанией и сотрудниками.
• Переговоры о возможном заключении контракта без намерения фактического заключения. Способ позволяет не только собрать большой объем данных, но и получить возможность изучить процесс производства изнутри. Полученная таким образом информация составляет коммерческую тайну, но предоставляется добровольно.

Борьбу с подобными способами собрать данные осложняет их легитимность. Возможные средства противодействия – инструктаж сотрудников, тщательные проверки потенциальных контрагентов, проведение переговоров вне месторасположения компании.

Категории коммерческой тайны

На практике выделяют такие категории секретной информации, которые считаются коммерческой тайной:

• Данные наивысшей степени секретности. К таким данным относится основная информация, которая содержит сведения о коммерческой деятельности компании. Разглашение такого рода информации является угрозой высокой степени для предприятия, что может привести к значительным убыткам компании.

• Строго конфиденциальные сведения. К такой информации относятся данные о планах предприятия, носящие стратегический характер, включая перспективы развития компании т. д. Распространение такой информации имеет значительные последствия.

• Конфиденциальная информация.  К такой информации относятся данные, после распространения которых предприятие может понести убытки, которые сопоставимы с произведенными текущими расходами компании.

• Сведения ограниченного доступа. К такой информации относятся данные о действующей структуре управления производственным процессом, содержание должностных инструкций сотрудников компании и т. д. Распространение такой информации может привести к незначительным негативным последствиям, что фактически никак не повлияет на коммерческую деятельность компании.

• Открытая информация.  К такой информации относятся сведения, разглашение которых не является опасным действием для коммерческой деятельности компании.

5 способов защиты коммерческой тайны

Как именно обеспечить защиту коммерческой информации, каждая компании решает по-своему, и в разных странах приоритеты отличаются. В Германии это делается на законодательном уровне, во Франции и США компании чаще организовывают собственные службы безопасности, а в Великобритании защитные меры прописываются в договорах.

Что касается российского бизнес-пространства, то здесь практикуется следующее:

1. Законодательная защита. То есть все, что связано с правом собственности на конфиденциальную информацию, оговорено в действующих законах. Если в отношении предпринимателя совершено нарушение, то он может обратиться с заявлением в суд (прокуратуру, МВД, ФСБ) и потребовать возмещения убытков, защиты (или восстановления) своих прав и т. д.

2. Физическая защита. Подразумевает принятие физических мер, а именно: пропускной режим, охранный департамент, карточки входа и выхода для посторонних, сейфы, металлические шкафы и проч.

3. Организационная защита. Это:

   • Поручение определенному лицу (или отделу) работы по причислению той или иной информации к разряду конфиденциальной. Плюс внедрение особых правил для получения доступа к таким данным и их использования.

   • Установление уровня конфиденциальности тех или иных данных. Допуск к ним определяется должностью сотрудника или разрешается непосредственно руководителем.

   • Обеспечение выполнения изложенных правил. Постоянный контроль (визуальный, документальный и проч.) за тем, как происходит доступ и использование информации, являющейся коммерческой тайной.

4. Техническая защита. Подразумевает применение видеокамер, сигнализаций, микрофонов, идентификационных средств. Плюс программы для защиты данных, хранящихся в компьютерах.

5. Работа с кадрами. Это повышенная внимательность кадровиков при подборе сотрудников и приеме их на работу, при продвижении, применении стимулирующих мер. Обязательное регулярное обучение и инструктаж по вопросам использования секретных данных, разъяснение мер ответственности за их разглашение.

Методы определения коммерческой тайны

Чтобы правильно определить, что же относится к коммерческой информации, специалисты выделяют несколько методов.

Аналитический — используя этот метод, руководство компании ставит себя на место конкурентов, и анализирует, какая информация была бы им полезной.

Тотальный — в этом случае компания помещает под гриф коммерческой тайны всю информацию, кроме той, что не может быть засекречена. Однако такой способ наименее эффективен, так как усложняет работу сотрудников фирмы.

Плагиаторский — при таком способе фирме нужно узнать у контрагентов и конкурентов, какую информацию они считают конфиденциальной. И после этого сокрыть эти данные в своей организации. Метод также малоэффективен, так как каждая компания уникальна и не существует универсальных положений для всех предприятий.

Экспертный — способ основан на приглашении независимых экспертов, которые дадут оценку имеющейся информации. Метод считается наиболее эффективным, но дорогостоящим.

Могут ли уволить по ТК РФ за разглашение конфиденциальных коммерческих сведений (статья кодекса)?

Разглашение ССКТ — это нарушение установленного в компании режима коммерческой тайны, за которое предусмотрена дисциплинарная ответственность в виде увольнения (подп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ).

Работодателю можно применить указанную статью, если:

• разглашенные работником сведения стали ему известны в ходе исполнения трудовых функций;
• работник добровольно обязался не разглашать ССКТ.

Среди положительных для работодателей исходов судебных разбирательств в подобных делах можно назвать апелляционное определение Мосгорсуда от 08.10.2013 по делу № 11–33789.

Благоприятный для работодателя исход дела во многом зависит от его способности доказать в суде:

• вину работника путем проведения в компании внутренней проверки факта нарушения режима коммерческой тайны (предъявление суду протокола с результатами расследований, проведенных специальной внутренней комиссией и принятыми решениями);
• соблюдение работодателем процедуры привлечения работника к дисциплинарной ответственности (что при наложении взыскания учитывалась личность работника, его предшествующее поведение, обстоятельства совершения и тяжесть проступка).

Для того чтобы избежать негативных последствий от разглашения ССКТ, работодателю необходимо знать потенциальные угрозы нарушения сохранности секретных коммерческих сведений и анализировать возможные пути их утечки — узнайте об этом из следующего раздела.

Как курский инженер-программист подал в суд на «Ростелеком»

В декабре 2011 года курский филиал «Ростелекома» уволил одного из инженеров-программистов за разглашение коммерческой тайны. Тот подал в районный суд на работодателя, и его иск удовлетворили.

Но областной суд это решение отменил. По материалам дела, инженер-программист работал в компании не первый год и был знаком со всеми внутренними документами, в том числе с положением о коммерческой тайне.

«Ростелеком» показал суду трудовой договор и соглашение, которые истец подписал, прежде чем его взяли на работу. Несмотря на подписание документов, инженер-программист передал на флешке базу данных абонентов индивидуальному предпринимателю, который раньше сотрудничал с «ЦентрТелекомом». Эта компания в 2011 году стала частью «Ростелекома», но ИП не перезаключил с «Ростелекомом» агентский договор. Поэтому суд счёл, что истец нарушил коммерческую тайну, передав базу данных.

По Трудовому кодексу разглашать охраняемую законом тайну — грубое нарушение трудовых обязанностей. В результате работника могут уволить сразу же, даже если раньше его не привлекали к дисциплинарной ответственности, то есть не делали замечаний и выговоров.

Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 №2, работодатель обязан доказать следующее:

• сведения, которые работник разгласил, относятся к коммерческой тайне в соответствии с действующим законодательством;
• эти сведения стали известны работнику, так как он исполнял свои трудовые обязанности;
• он обязался не разглашать такие сведения, то есть его ознакомили под подпись с соответствующими должностными инструкциями, положениями и дополнительными соглашениями.

Только в этом случае увольнение работника за разглашение коммерческой тайны можно считать законным.

Чтобы уволить сотрудника за разглашение коммерческой тайны, работодатель должен доказать его вину.

Что дает бизнесу ноу-хау?

Надеемся, что секреты вашей компании уже приносят вам доходы, иначе бы вы не заинтересовались их защитой и не начали читать этот материал. Здесь мы сосредоточимся на дополнительных выгодах, которые дает правовая защита ноу-хау.

Во-первых, снижение рисков от человеческого фактора. Если в компании никак не защищаются секреты производства, то любой работник или третье лицо, получивший доступ к вашим секретам может безнаказанно разгласить их компаниям-конкурентам, либо распространить их в отношении широкого круга лиц, и привлечь его к ответственности за такое разглашение будет невозможно. Максимум, что можете сделать вы как работодатель в данных ситуациях – лишить работника поощрительных выплат и предпринять попытку уволить его, тем самым защитив свою будущую интеллектуальную собственность. Но такие способы защиты уже не восстановят коммерческую ценность разглашенных секретов, и не позволят вам взыскать компенсацию с работникам в денежном (или ином) эквиваленте. Напротив, введение ноу-хау позволит привлекать таких недобросовестных работников и других лиц к ответственности, в том числе взыскивать с них компенсации. Риск вместе с работой и деловой репутацией потерять несколько миллионов рублей останавливает готового к проступку работника, а знание, что защищенный секрет будет сложно реализовать без последствий для покупателя, вовсе отваживает от недобросовестных поступков.

Во-вторых, имущественный актив. Ноу-хау является нематериальным активом компании, который имеет стоимость и вносится на бухгалтерский баланс как нематериальный актив и ценен уже в силу его наличия. Например, у вас есть уникальная технология или даже просто клиентская база. Оформив их надлежащим образом в качестве объектов ноу-хау, вы повышаете стоимость своей компании в соответствии со стоимостью этих объектов. Сколько стоит ноу-хау? Это зависит от его коммерческой применимости и конкурентных преимуществ, которые предоставляет ноу-хау. Оценка может производиться гибко, с учетом специфики конкретного объекта правовой охраны.

В-третьих, оптимизация налогообложения. Как имущественный нематериальный актив, поставленный на бухгалтерский баланс, ноу-хау позволяет оптимизировать налоги посредством, например, амортизации (приказ Минфина России от 27 декабря 2007 г. № 153н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» ().

В-четвертых, легальный дополнительный источник доходов. Ноу-хау можно совершено легально передать иному лицу по договору отчуждения или предоставить его использование по лицензии (франшизе), тогда как незащищенные секреты реализовать указанными выше способами можно только вне правового поля с соответствующими рисками.

В-пятых, широта охвата предметов защиты. Помимо ноу-хау, интеллектуальная собственность бывает разная: товарные знаки, патенты, селекционные достижения, объекты авторского права. Однако их недостаток не только в том, что нужно разглашать их коммерческую сущность при регистрации в уполномоченных органах или организациях, но и в том, что круг сведений, охраняющихся в качестве ноу-хау, значительно шире, чем круг сведений, которые могут охраняться другими объектами интеллектуальной собственности. Если у вас есть информация, и вы не обязаны ее разгласить по закону, то вы можете обеспечить ее защиту как ноу-хау в тех пределах, представляющихся вам достаточными и необходимыми. Так можно защитить незапатентованное изобретение, клиентскую базу, технологии работы, рецепты, формулы, маркетинговые стратегии на интересующих рынках и другие виды информации.

Наконец, озвученные выгоды внедряются быстро, не требуют больших вложений и действуют бессрочно. Срок правовой охраны ноу-хау не ограничен. По сути, его правовая охрана длится до тех пор, пока составляющие его сведения не перестали быть конфиденциальными. Не существует государственной регистрации ноу-хау, поэтому введение режима коммерческой тайны, необходимый для защиты ноу-хау, можно осуществить даже за один день, в отличие, например, от изобретения и полезной модели, которые патентуются не один год и разглашают при регистрации. Введение режима коммерческой тайны в организации – это пакет документов и комплекс технических мер, не требующие больших материальных затрат.

Коммерческая тайна предприятия или предпринимателя — это… (примеры)

Каждый хозяйствующий субъект в процессе своей деятельности производит и (или) получает коммерческую информацию, разнообразие и объемы которой зависят:

• от специфики деятельности компании;
• ее масштабов и структуры;
• разнообразия операционных сегментов;
• особенностей применяемых технологий, способов и методов производства;
• иных нюансов.

Часть этой информации обладает коммерческой ценностью и подлежит засекречиванию — применению к ней специальных мер защиты. Список таких сведений у каждого хозяйствующего субъекта свой — в него может попасть следующая информация (например):

• ход и содержание проводимых компанией разработок и научно-исследовательских работ;
• формулы и алгоритмы, применяемые в технологических процессах производства изделий;
• описание промышленных образцов и моделей;
• точные конструктивные характеристики создаваемой продукции;
• результаты экспериментов и тестов созданного оборудования;
• методы защиты программного обеспечения и иных объектов интеллектуальной собственности;
• условия заключения долгосрочных финансовых контрактов;
• данные об объемах и видах сырьевых запасов;
• кодовые комбинации охранной системы;
• другая информация коммерческого характера.

Приведенные примеры коммерческой тайны — это лишь часть ССКТ, включающая обширный информационный список и состоящей из нескольких групп (об этом расскажем далее).

Засекретить информацию необходимо, если ее утечка или разглашение:

• наносит ущерб интересам хозяйствующего субъекта;
• лишает его конкурентных преимуществ;
• способствует появлению неоправданных затрат;
• служит иным негативным последствиям.

Как отделить подлежащие защите сведения от общей массы коммерческой информации, расскажем в следующих разделах.