Дробление бизнеса. запись вебинара 2020 г

Признаки формального характера разделения бизнеса

В письме ФНС РФ разъяснила, что исчерпывающий или строго императивный перечень признаков, свидетельствующий об обоснованности выводов налогового органа о формальности разделения бизнеса, отсутствует. Поэтому совокупность доказательств, собранных в рамках налоговой проверки в каждом конкретном случае, будет зависеть от конкретных обстоятельств, установленных в отношении участников схемы и их взаимоотношений.

Так, в качестве доказательств, свидетельствующих о применении схемы дробления бизнеса, могут выступать следующие установленные в ходе налоговой проверки обстоятельства:

• Дробление одного бизнеса происходит между несколькими лицами, применяющими специальные системы налогообложения ЕНВД или УСН вместо исчисления и уплаты НДС, налога на прибыль организаций и налога на имущество организаций основным участником, осуществляющим реальную деятельность.

• Применение схемы дробления бизнеса оказало влияние на условия и экономические результаты деятельности всех участников данной схемы, в том числе на их налоговые обязательства, которые уменьшились или практически не изменились при расширении в целом всей хозяйственной деятельности.

• Налогоплательщик, его участники, должностные лица или лица, осуществляющие фактическое управление деятельностью схемы, являются выгодоприобретателями от использования схемы дробления бизнеса.

• Участники схемы осуществляют аналогичный вид экономической деятельности.

• Создание участников схемы в течение небольшого промежутка времени непосредственно перед расширением производственных мощностей и/или увеличением численности персонала.

• Несение расходов участниками схемы друг за друга.

• Прямая или косвенная взаимозависимость (аффилированность) участников схемы дробления бизнеса (родственные отношения, участие в органах управления, служебная подконтрольность и т.п.).

• Формальное перераспределение между участниками схемы персонала без изменения их должностных обязанностей.

• Отсутствие у подконтрольных лиц, принадлежащих им основных и оборотных средств, кадровых ресурсов.

• Использование участниками схемы одних и тех же вывесок, обозначений, контактов, сайта в сети «Интернет», адресов фактического местонахождения, помещений (офисов, складских и производственных баз и т.п.), банков, в которых открываются и обслуживаются расчетные счета, контрольно-кассовой техники, терминалов и т.п.

• Единственным поставщиком или покупателем для одного участника схемы дробления бизнеса может являться другой её участник, либо поставщики и покупатели у всех участников схемы являются общими.

• Фактическое управление деятельностью участников схемы одними лицами.

• Единые для участников схемы службы, осуществляющие: ведение бухгалтерского учета, кадрового делопроизводства, подбор персонала, поиск и работу с поставщиками и покупателями, юридическое сопровождение, логистику и т.д.

• Представление интересов по взаимоотношениям с государственными органами и иными контрагентами (не входящими в схему дробления бизнеса) осуществляется одними и теми же лицами.

• Показатели деятельности, такие как численность персонала, занимаемая площадь и размер получаемого дохода близки к предельным значениям, ограничивающим право на применение специальной системы налогообложения.

• Данные бухгалтерского учета налогоплательщика с учетом вновь созданных организаций могут указывать на снижение рентабельности производства и прибыли.

• Распределение между участниками схемы поставщиков и покупателей, исходя из применяемой ими системы налогообложения.

Признаки и схемы

Основными подозрительными признаками и схемами, наводящими налоговиков на мысль об искусственном дроблении, считаются такие, при которых якобы полностью автономные организации:

• имеют одних и тех же руководителей в лице учредителей и гендиректоров;
• осуществляют деятельность по одинаковому юридическому и физическому адресу вплоть до использования общих контактных телефонов;
• обслуживаются единой кадровой и бухгалтерской службой, когда даже для ведения отчетности используется один и тот компьютер;
• свободно располагают имуществом партнерской (якобы) организации;
• договариваются об оказании взаимных услуг со свободным перемещением персонала из одной организации в другую (активно используется институт совместительства);
• обмениваются услугами, способствующими деятельности друг друга
• используя различную методику учета расходов и доходов, накапливают взаимную кредиторскую задолженность;
• обладают одинаковыми типовыми товарными накладными, счет-фактурами и идентичными договорами с заказчиками или поставщиками;
• контрольно-кассовые аппараты обслуживаются одними и теми же работниками;
• используют одинаковые логотипы, презентационные проспекты, вывески и тому подобное.

Помимо этого, незаконная оптимизация характеризуется отсутствием реального бизнес-плана, конкретной деловой цели. Естественно, в таких случаях дробление не может считаться законным.

Кстати! Характерные нарушения законодательства, касающегося налогов и сборов, описаны на официальном сайте ФНС РФ.

Как провести оптимизацию, соблюдая закон?

Никто не ставит под сомнение аксиому: главное в бизнесе – получение прибыли. Другое дело, что действовать надо с оглядкой на законность и исходить из тех гласных и негласных истин, которыми руководствуются органы, осуществляющие надзор за хозяйственной деятельностью. Данный случай не является исключением и требует соблюдения нескольких, не таких уж сложных условий. Поговорим о них более обстоятельно.

1. Раздробление нужно проводить не стихийно, а используя грамотную предварительную подготовку. Это означает правильное понимание количества будущих юридических лиц на основе расчетов и исходя из прогнозируемых размеров выручки на следующий год.
2. Поскольку разделение должно вытекать из бизнес-плана предприятия, необходимо иметь настолько четкое обоснование деловых целей, чтобы они выглядели убедительно в глазах фискальных органов. Это предполагает доказательство самостоятельности каждой из отдельных компаний: разнонаправленная деятельность, обладание собственным имуществом и активами, аккуратность в штатном расписании. Наличие различных адресов, расчетных счетов, контактных данных даже не обсуждается – оно просто необходимо! Кстати, о счетах. Идеальным считается вариант, когда они открываются в различных кредитных организациях.
3. Принятие управленческих и финансовых решений должно быть полностью самостоятельным. По крайней мере – по документам.
4. «Отпочковавшиеся» организации должны развивать реальную экономическую деятельность. Налоговиков необходимо суметь убедить, что каждая из них стремится к получению реальной прибыли с использованием автономной ценовой политики.
5. Если все же существуют проблемы, их следует обосновать. Например, если одна из отколовшихся фирм не имеет собственного помещения, налоговики (а в дальнейшем, возможно и суд) должны убедиться, что характер бизнеса позволяет такую поблажку. Другой пример: в собственности у фирмы может не оказаться достаточного количество крупного оборудования, но с мебелью, оргтехникой и прочим антуражем проблем не должно возникнуть. Подобных примеров можно привести множество.

Какие сделки могут уменьшить налогооблагаемую базу

Закон приветствует только три вида сделок, которые могут уменьшить налоги и при этом налоговая не будет иметь претензий:

1. Факты по сделке не искажены.
2. Целью сделки не является уменьшение налога.
3. Сделка совершена лицами, указанными в договоре.

Кроме этого есть незаконные сделки. Их использование наказывается:

1. Притворные прикрывают другую сделку, с иными условиями.
2. Мнимые — прописаны на бумаге, но в действительности не проведены.

Частая схема — указывать в документах не реального исполнителя, а подставную фирму. Это незаконно.

У некой компании на УСН годовая выручка приближается к 200 млн. Чтобы не лишиться льготного режима, ИП оформляет ещё одну фирму на УСН на друга. Часть клиентов ушла к новому ИП. Расчёты между собой фирмы не ведут, оформлены на разные юридические адреса, бухгалтерия разная.

Друзья довольны, ведь всё чисто. Фирмы выглядят как отдельные, ведь по документам пересечений нет.

Но налоговая устраивает проверку и выясняет:

• по банковским выпискам контрагентов видно, что они ранее работали с первой фирмой;
• сотрудники говорят о том, что директора дружат и фактически управлением занимается только один;
• контрагенты рассказывают, что менеджер не поменялся, поменялись только реквизиты фирмы;
• менеджеры фирм расскажут, что находятся в одном офисе;
• водитель расскажет, что забирает товар с одного склада вне зависимости от информации в накладных;
• главбух после допроса расколется и расскажет о деталях схемы, решив, что ни одна зарплата не стоит его нервов.

Итог: доначисленные налоги, а если их размер превысит 5 млн, то уголовная ответственность.

Дробление бизнеса и его признаки

При чем, схема дробления бизнеса относится не только к вариантам, которые касаются специальных налоговых режимов (упрощенка и другие), а в том числе и обычные ООО на общей системе налогообложения.

Запись вебинара от 04.02.2020 г.

Тем не менее, суды все чаще и чаще при
рассмотрении налоговых споров, споров при привлечении контролирующего должника
лица к субсидиарной ответственности используют термин «дробление бизнеса» в
разных вариантах, где-то в высших судебных инстанциях используется термин
«взаимозависимость», но сути это не меняет.

Вывод суда в случае установления фактов неправомерного дробления бизнеса будет звучать примерно так:

Никого не удивит
утверждение, что налоговый орган видит искусственное дробление с целью
уменьшения налогообложения в каждом бизнесе, особенно в случае появления нового
звена в цепочке.

Поэтому ответ на
этот вопрос лежит в формулировке судов, приведенной выше.

Пример законного
дробления бизнеса

Постановление АС
СКО от 10.06.2019г. № Ф04-4285/2019 по делу А53-16343/2018, в котором
налогоплательщик доказал, что факт наличия родственных отношений сам по себе не
является схемой дробления бизнеса.  Дополнительно
налоговый орган привел еще несколько доводов формального дробления бизнеса:

• совпадение
  IP-адресов;
• наличие
  одного и того же бухгалтера;
• общие
  ресурсы.

Суд встал на
позицию налогоплательщика, указав на несколько основных признаков, по которым разные предприятия не вписываются в
схему дробления бизнеса с целью оптимизации налогов – разный вид деятельности,
один субъект занимался производственной деятельностью, другой розничной
торговлей.  Каждый имел необходимый и
самостоятельный штат сотрудников, разные счета в разных банках, каждый имел
собственное имущество, связанное исключительно с его видом деятельности.

Пример незаконного дробления бизнеса

Самый простой: сфера строительства – создание еще одного юридического лица с таким же видом деятельности, одномоментный перевод части сотрудников на новое предприятие, участником которого стал главный инженер. Цель: завышение расходов на приобретение строительных материалов. В ход налоговой проверки установлено:

• участник
  и руководитель основной компании  и
  участник, руководитель «технической» компании вместе учились и работали в
  последние десять лет вместе, последний находился в служебной зависимости;
• единая
  бухгалтерия, единая кадровая политика, офис в том же помещении, принадлежащем
  на праве собственности участнику основной компании;
• указания
  по вопросам финансово-хозяйственной деятельности поступали от руководителя
  основной компании, распоряжения денежными средствами и другими ресурсами
  осуществлялось им же;
• единственным
  приобретателем товаров у «техникой» компании 
  была основная компания;
• денежные
  средства для осуществления деятельности «технической» компании направлялись
  основной компании на основании договоров займа без указания процентов за
  пользование денежными средствами, что в силу пп.4  п.1 ст.575 ГК РФ влечет недействительность
  данной сделки.

Совокупность и
доказанность со стороны налоговых органов указанных обстоятельств не оставила
шансов выгодоприобретателю в части доначисления налогов, привлечения к
ответственности за налоговые нарушения по п.3 ст.122 НК РФ.

Другой случай
достаточно шумный это дело ООО «Каренфора» (Определение ВС РФ от 31.05.2019г.
по делу А40-195593/2017).

Другие
подробности можно посмотреть в Решениях Арбитражного суда:

АС70-18655/2018
от 6 марта 2019г.

АС03-17553/2018
от 2.08.2019г.

Вывод: граница между законным и незаконным дроблением бизнеса очень тонкая, суд решает о наличии или об отсутствие признаков незаконного дробления бизнеса, как правило, не в пользу налогоплательщика.

Что такое дробление бизнеса

Естественно, никто в России нового колеса не изобретал. Предприниматели всего мира успешно и вполне легально работают, используя схему разделения бизнеса, позволяющего сделать управление еще более результативным, отделять друг от друга производственный и торговый циклы, уменьшать бизнес-риски.

Говоря о дроблении бизнеса в нашей стране, следует понимать воплощенное в жизнь желание хозяйствующих бизнес-структур всеми дозволенными и недозволенными средствами минимизировать свои финансовые результаты, следовательно, уменьшать налоговые обязательства перед государством. С этой целью они зачастую искусственным образом создают локальные организации, которые, по сути, продолжают осуществлять ту же деятельность, что и в составе общей структуры, но пользуются льготными режимами обложения налогов.

Такая схема не входит в противоречие с законодательством, в частности налоговым, если, конечно, она разработана с учетом всех «подводных камней».

Иначе говоря, «раздел имущества» необходимо проводить грамотно и юридически обоснованно, и с этой задачей не всегда удается справиться. Иногда неверно трактуя поговорку «цель оправдывает средства», некоторые хозяйственники доходят до абсурда, когда, например, в штате головного офиса остаются только чуть ли не только пара сторожей и уборщиц или одни и те же лица входят в штатное расписание нескольких, по сути, филиалов.

Внимание! Такое безграмотное решение проблемы настороженно воспринимается налоговыми, а в дальнейшем и судебными органами

Дополнительные особенности

При малейшем сомнении готовится материал, который передается в арбитражный суд на рассмотрение.

Чаще всего основанием для судебного разбирательства служит подозрительное совпадение. Небольшая компания развивается и платит налоги по упрощенной схеме. Наблюдается резкий рост прибыли, что влечет увеличение налога. Собственности быстренько готовит документы для осуществления раздела. Первая причина, которую заподозрит ФНС, уклонение от налога. И доказать законность проведенного деления будет достаточно сложно.

Законодательное регулирование

Также, можно принимать во внимание следующие документы:

1. Письмо ФНС и Следственного комитета от 2017 года;
2. Налоговый кодекс России;
3. Уголовный кодекс РФ.

Признаки незаконного дробления бизнеса

Изначально заводится уголовное дело по подозрению в уклонении от налогов, а затем планомерно собираются документы, подтверждающие скрытые мотивы владельца предприятия. Так, на практике можно выделить следующие признаки, свидетельствующие о нарушении законодательства:

• выполнение одинаковых функций на главном предприятии и в рамках выделенной компании (например, одновременное ведение продаж, приобретения сырья, изготовления продукции на всех фирмах);
• сохранение единого руководителя (речь идет не о собственнике, а о директоре, представляющем интересы юридического лица на фирме);
• отсутствие у маленькой организации личного бюджета (открытия персонального счета недостаточно);
• документы составлены формально, поэтому есть основания сомневаться в их подлинности;
• сохранение единой структуры (это значит, что один человек может одновременно работать на главной и выделенной организации; чаще всего это бухгалтер).

Наличие хотя бы нескольких из этих признаков может вызвать сомнения. И, как показывает практика, 65% дел, направленных в суд, заканчиваются признанием виновности и назначением денежной компенсации.

Какие могут быть законные причины

• самостоятельное принятие управленческих решений;
• принятие рисков;
• определение направлений производственной политики без участия большой фирмы;
• владение личными денежными запасами;
• поиск новых покупателей, поставщиков;
• наличие персонального оборудования и отдельного персонала;
• оформление индивидуальной лицензии.

Так, на практике можно выделить следующие законные основания деления:

• разделение производственных направлений;
• устранение возникших рисков;
• деление по направлениям продаж (розница и опт);
• раздел в зависимости от клиентской базы (обслуживание физических или юридических лиц);
• развитие нового направления деятельности.

Позиция судей по вопросу дробления бизнеса

Если же ФНС направляет мало дел, то это свидетельствует о тщательной их проверке и подлинности. В таком случае, доверяя мнению налоговиков, суд принимает решение наказать фирму дополнительными налогами, пеней и штрафом.

Интересно! Главное оружие дирекции организации — документы, поэтому еще при возникновении только желания на деление фирмы, необходимо готовить бумаги, подтверждающие целесообразность проводимых мероприятий.

Список документов зависит от того, по какой причине юридическое лицо решило разделить свое детище на более мелкие организации.

Второй способ защиты личных интересов — предоставление результатов работы, при которых собственник подтверждает, что все поставленные задачи выполнены и есть положительные изменения в производственной сфере деятельности компании.

Избегать дробления только по причине имеющихся рисков не следует, поскольку это действительно комфортный способ улучшения работы фирмы, повышения прибыли и развития организации.

https://youtube.com/watch?v=RaqLzefy1l8%3F

Как правильно разделять бизнес

Это, конечно, благая цель, искать необоснованную налоговую выгоду. Но как быть бизнесу на УСН, у которого поставщики тоже на УСН, но при этом обороты превышают разрешенный упрощенной системой предел? Сейчас еще можно по разным видам деятельности комбинировать УСН и ЕНВД, но с 1 января его не будет. Переходить на ОСНО? Можно просто захлебнуться в НДС. Если поставщики его не платят, зачесть его не выйдет.

Данные поправки предполагают переходный налоговый режим для организаций, использующих УСН, и превысивших верхний предел по оборотам (150 млн) не более, чем на 50 млн рублей, а также предел по численности работников (не более 100 чел) не более, чем на 30 человек.

В результате, в следующем году после такого превышения можно будет выбрать стандартные ставки для УСН в 6 или 15%, в зависимости от специфики бизнеса.

Но как быть тем, которые не смогут подойти даже по таким критериям? Тут можно выбрать следующие варианты:

Переход на ОСНО. То есть, вести полный бухгалтерский учет, уплачивать НДС, налог на прибыль. Чтобы снизить вредное воздействие НДС, искать новых поставщиков, также работающих с НДС. А также, снижать базу для налога на прибыль подтвержденными документально расходами.

Плюсы — налоговая только одобрит такое решение. Также стоит отметить, что при выявлении дробления налоговики доначислят все тот же НДС, вот только зачесть его, хотя бы частично, не выйдет.

Минусы — возросшая налоговая нагрузка. Также, из-за поиска новых поставщиков и покупателей, возможен временный паралич бизнеса.

Разделение бизнеса. Здесь обязательно нужно проконсультироваться со специалистами по налогам. Разделение должно быть с реальным обоснованием экономических целей. К примеру, две совершенно разные линии производства. Выгодоприобретатели должны быть разные, также, как и разные структурные подразделения, разный персонал, бюджет и основные средства. Также разными должны быть поставщики и покупатели.

Грубо говоря, при разделении бизнеса, ничего общего у них остаться не может. Это же касается аффилированности.

Также стоит отдельно упомянуть два правила, соблюдение которых окажет подспорье в доказательстве правомерности разделения бизнеса:

• компании в группе должны заниматься разными видами экономической деятельности.
• Имущество у этих компаний тоже разное.

Правда, иногда предприниматели применяют уловки, при которых, к примеру, большое производственное помещение дробится на более мелкие части, это регистрируется в Росреестре на разных собственников. Формально, имущество принадлежит разным компаниям (или их бенефициарам). По факту, налоговики могут легко проверить и это.

Но в итоге, налоговикам и бизнесу нужно будет грамотно обосновывать свои позиции в суде. И доказать правомерность своих действий именно суду. А уж суд решит, кто из них прав.

Несмотря на то, что налоговое законодательство является достаточно жестким, оно даёт бизнесменам разные варианты разработки налоговой политики в организации. Для одних фирм в налогах огромный удельный вес имеет НДС, для других — заработная плата. Специалисты ГК Бизнес-Гарант могут предложить решение для улучшения любой ситуации. Эксперты-практики ГК Бизнес-Гарант с опытом работы более 14 лет действуют на основе ГК и Налогового Кодекса

Они принимают во внимание многолетнюю практику использования закона налоговыми органами. Не дают пустых рекомендаций, каждая проверена в деле в практике

Каждую задачу решают комплексно и с индивидуальным подходом к вашему бизнесу

Судебная практика

Законодательство не ограничивает количество фирм, зарегистрированных на одно и то же лицо. Деление бизнеса также является допустимой по закону операцией, но только если оно имеет экономический смысл.

К оправданным законом целям дробления относятся следующие:

1. Обеспечение стабильного спроса на товар за счет отсутствия в составе цены НДС.
2. Развитие специализации каждого из предприятий путем выполнения перспективного плана, который имеется в наличии.
3. Физическая удаленность новых компаний друг от друга.
4. Разделение предприятий по специфике деятельности (торговая, производственная и т. д.).

Дополнительные особенности

Наличие экономического обоснования разукрупнения фирмы не означает, что у налоговой не будет к руководству компании никаких вопросов. Оказывается, что деловую цель можно скомпрометировать. Так бывает, когда дробление происходит в момент приближения показателей дохода к максимальному значению для УСН. Проще говоря, руководство предприятия, видя, что вскоре придется переходить на общий режим налогообложения, делит фирму на несколько более мелких компаний, чтобы обойти данную ситуацию.

Последствия дробления бизнеса для привлечения к субсидиарной ответственности

1. Что такое
   субсидиарная ответственность;

Субсидиарная
ответственность – ответственность контролирующего должника лица (ООО, АО) в
случае невозможности погашения требований кредиторов в полном объеме вследствие
действий/бездействий такого лица (п.1 ст.61.11 Закона о банкротстве).

Субъект ответственности (КДЛ);

Ст.53.1
Гражданского кодекса Российской Федерации субъектом ответственности является
лицо, которое в силу закона, иного правового акта уполномочено выступать от
имени юридического лица, а также члены коллегиальных органов управления, лица,
имевшие фактическую возможность определять действия юридического лица (давать
указания и прочее). Ответственность может быть распределена солидарно.

Контролирующие
должника лица – физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более
чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также
после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании
должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания
или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по
совершению сделок и определению их условий.

Как правило это
руководители, участники, главный бухгалтер.

В каких случаях
становится возможным привлечение к субсидиарной ответственности при дроблении

Раз мы говорим о
дроблении бизнеса, схемах дробления бизнеса, то в первую и основную очередь
рассматриваем привлечение к субсидиарной ответственности по результатам
выездной налоговой проверки.

Вынесено решение
налогового органа в порядке ст.101 Налогового кодекса РФ.

Кроме того, п.4
ст.108 НК РФ установлено, что привлечение организации к ответственности за
совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при
наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной
ответственности, предусмотренной законами РФ.

Налоговый орган
обращается в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным
(банкротом) налогоплательщика.

По итогам
наблюдения и принятия судом решения о введении конкурсного производства
налоговый орган самостоятельно может обратиться с заявлением в арбитражный суд,
рассматривающее дело о банкротстве налогоплательщика, о привлечении
руководителя, главного бухгалтера к субсидиарной ответственности по долгам
юридического лица, а также признания контролирующими должника лицами его
участников и иных лиц,  которые оказывали
влияние на деятельность налогоплательщика, в целях привлечения к субсидиарной
ответственности по долгам компании.

Сегодня не
станем останавливаться на этой теме, просто укажем на то обстоятельство, что
большинство заявлений о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности
заканчивается не в пользу ответчиков(налогоплательщиков).

Деловая цель или есть, или нет

Оптимизация — важный инструмент любого бизнеса, с помощью которого можно не только экономить, но и находить финансовые резервы, например, за счет перераспределения основных средств, возврата неправильно рассчитанных налогов и т.д. Именно такие резервы часто обнаруживаются во время комплексного аудита. Возможность снизить налоговую нагрузку за счет применения специальных режимов (УСН, ЕНВД) — способ «оптимизации», чаще всего осуществляемый путем незаконного дробления.

Кроме нелегального применения спец. режимов, формальное дробление в группе компаний может иметь целью необоснованное занижение доходов/завышение расходов, незаконное возмещение НДС или налоговых вычетов.

Иногда в процессе развития бизнес сталкивается с необходимостью развести учет, управление, финансовые потоки и т.д. Например, вы занимались производством колбасы, а потом решили, что вполне можете продавать колбасу самостоятельно, да еще и возьмете на реализацию сосиски от других поставщиков. В этом случае вы делите производственную и торговую деятельность на два бизнеса, развиваете бизнес путем разделения на самостоятельные единицы, нанимаете людей соответствующего опыта на руководящие позиции, оплачиваете аренду различных помещений и т.д., то есть действуете в соответствии с явной деловой целью.

Если делится компания, обязанная применять ОСНО, на группу компаний, применяющих льготные режимы, для экономии на НДС и налоге на прибыль, то такое деление не имеет деловой цели и является незаконным дроблением.